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从两个“大个子麻辣烫”之争看商标侵权的认定
      一、基本案情
      原告陈某于2011年向国家工商行政管理总局商标局申请注册了“红旗大个子麻辣烫”图文商标,商标号为第7948307号,有效期自2011年3月至2021年3月。“红旗大个子麻辣烫”在芜湖地区具有较好经营声誉,2009年10月被评为“芜湖十大名小吃”,2016年10月被评为安徽特色小吃名店。
陈某与被告邵某于2012年6月签订《加盟协议书》并约定:由邵某加盟“红旗大个子麻辣烫”,在东郊路38号设立分店,陈某授予邵某使用“红旗大个子麻辣烫”招牌,邵某一次性支付20000元加盟费,加盟期限截至2015年6月。在加盟期限届满之前,邵某将招牌“红旗大个子麻辣烫”更名为“东郊路大个子麻辣烫”并在原经营地址继续经营,突出使用了“大个子麻辣烫”字样,且在美团网,外卖包装上均使用“东郊路大个子麻辣烫”字样。
      2015年1月邵某向国家商标总局申请“东郊路大个子麻辣烫”商标,后陈某向国家商标总局提出异议。案件中止审理期间,国家工商行政管理总局商标局于2017年5月对邵某作出不予注册商标的决定,决定认为双方异议人处于相同地域,且双方商标整体上较为近似,故双方商标已构成使用于相同或类似服务上的近似商标,并容易导致消费者混淆和误认。[ ]
后陈某向安徽省芜湖经济技术开发区人民法院起诉,请求依法确认邵某使用“大个子麻辣烫”商标构成商标侵权,以及判令邵某立即停止侵权,立即停止使用”大个子麻辣烫”名称进行商业宣传、店面招牌和产品外包装等经营活动。
      二、邵某的行为是否构成侵犯注册商标专用权
      结合该案来看,判断邵某的行为是否属于商标侵权的主要法律依据是《商标法》第五十七条第二项规定:“未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标,容易导致混淆的。”显然,邵某经营的“东郊路大个子麻辣烫”商标与陈某注册的“红旗大个子麻辣烫”商标的经营范围都是餐饮服务,即是在相同或类似服务上使用,因此判断邵某是否侵权的关键就在于:邵某经营的“东郊路大个子麻辣烫”商标与陈某注册的“红旗大个子麻辣烫”商标是否构成近似,以及是否容易导致消费者混淆。
      1. 关于“东郊路大个子麻辣烫”商标与“红旗大个子麻辣烫”商标是否近似。根据最高人民法院《审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》,认定商标相同或者近似按照以下原则进行:(1)以相关公众的一般注意力为准;(2)既要进行对商标的整体比对,又要进行对商标主要部分的比对,比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行;(3)判断商标是否近似,应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。其中,相关公众的一般注意力是指具有普通知识与一般经验的购物人,在购买时运用的普通注意力。[ ]就该案而言,站在普通消费者的角度,“大个子麻辣烫”显然是陈某注册的“红旗大个子麻辣烫”商标的核心标识,邵某经营的“东郊路大个子麻辣烫”商标因使用了该核心标识会给普通消费者留下两者较接近的印象;并且陈某注册的“红旗大个子麻辣烫”商标在当地麻辣烫餐饮服务行业中有一定知名度和良好声誉,而“印证商标的知名度越大,给普通消费者留下的印象就越深刻,混淆就越有可能发生”,[ ]综上不难认定“东郊路大个子麻辣烫”商标与“红旗大个子麻辣烫”商标整体上构成近似。
      2. 关于邵某使用的“东郊路大个子麻辣烫”商标是否容易导致消费者混淆。容易导致消费者对商品来源产生混淆是构成商标侵权的必要条件,这是因为商标法不仅要维护商标权人凝聚于商标之上的商誉,而且还要保护消费者的利益。就该案来说,笔者认为存在以下几个容易导致普通消费者混淆的因素:(1)邵某在将招牌更名为“东郊路大个子麻辣烫”之前,一直是作为“红旗大个子麻辣烫”的加盟店在经营,后邵某虽然将招牌更改为“东郊路大个子麻辣烫”,但由于其经营地址与经营范围均未改变,因此容易使消费者误以为其仍然是“红旗大个子麻辣烫”的加盟店;(2)在“东郊路大个子麻辣烫”商标与“红旗大个子麻辣烫”商标构成近似的前提下,邵某在其店面招牌上使用的“东郊路大个子麻辣烫”商标,其中“大个子麻辣烫”五字较大而“东郊路”三字较小,该行为属于对“大个子麻辣烫”字样的突出性使用,同样容易导致消费者对服务来源产生混淆;(3)如前所述,陈某注册的“红旗大个子麻辣烫”商标在当地麻辣烫餐饮服务行业中有一定声誉,而其较高的声誉同时也增大了消费者容易将“东郊路大个子麻辣烫”商标与“红旗大个子麻辣烫”商标混淆的可能性。由于存在以上足以导致消费者可能对服务来源产生混淆的因素,最终法院也判决邵某的行为侵犯了陈某的注册商标专用权,并责令其立即停止使用”大个子麻辣烫”的名称进行商业宣传、线上销售、店面招牌等相关经营活动。

参考文献:
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[ ] 安徽省芜湖经济技术开发区人民法院民事判决书(2017)皖0291民初651号http://wenshu.court.gov.cn/content/content?DocID=a56a4b89-f3fa-466e-b014-a83a011ba0c1&KeyWord=红旗大个子麻辣烫
[ ][3] 王迁.知识产权法教程[M].北京:中国人民大学出版社2014.419-421.